És habitual que en les relacions juridicocomercials entre empreses —contractes de subministrament, acords d’exclusivitat, contractes de franquícia, compravendes, pactes de permanència o contractes de prestació de serveis, etc.— aparegui una clàusula que sol passar desapercebuda fins que sorgeix el conflicte: la clàusula penal.
La seva finalitat és senzilla: fixar per endavant quina conseqüència econòmica tindrà un incompliment determinat, és a dir, permetre que les parts sàpiguen des del principi què pot passar si una d’elles no compleix el que s’ha pactat. Ara bé, que una penalització estigui escrita al contracte no significa que sempre s’hagi de cobrar tal com apareix redactada.
- Per què interessa a les empreses aquest tipus de clàusules?
La clàusula penal és una eina molt útil perquè aporta previsibilitat. Permet anticipar riscos, reforçar obligacions rellevants i evitar discussions posteriors sobre la quantia dels danys. Per exemple, es pot utilitzar per protegir, entre altres, els aspectes següents:
- la permanència mínima en un contracte;
- el compliment d’un termini de preavís;
- una obligació d’exclusivitat;
- el lliurament d’un immoble o local en una data determinada;
- el respecte de determinats compromisos comercials;
- la resolució anticipada d’una relació contractual.
Des del punt de vista empresarial, el seu valor és clar: redueix la incertesa i reforça la posició de qui necessita assegurar el compliment. Ara bé, precisament pels seus efectes econòmics, s’ha de redactar amb precisió.
- El que s’ha pactat importa, i molt: Pacta sunt servanda
La regla general és que els contractes obliguen. Si dues parts han pactat vàlidament una penalització, especialment en una relació entre empresaris o professionals, els tribunals tendeixen a respectar el que s’ha acordat. I així ho va afirmar novament el Tribunal Suprem en la Sentència núm. 371/2022, de 20 d’abril, en un cas relatiu a una clàusula penal inclosa en un contracte de subarrendament per a ús diferent d’habitatge en què la penalització s’havia previst per al supòsit de resolució per incompliment de la subarrendatària, i el Tribunal va rebutjar moderar-la perquè l’incompliment produït era precisament el que les parts havien contemplat en signar el contracte.
III. Aleshores, quan es pot reduir?
La Llei permet al jutge moderar equitativament la pena quan l’obligació principal s’ha complert en part o de forma irregular. Això passa, entre altres casos, quan la clàusula es va dissenyar pensant en un incompliment total, però a la pràctica sí que hi ha hagut un compliment parcial rellevant. Per exemple, en un arrendament per a ús diferent d’habitatge s’havia pactat una penalització de 50.000 € per a cada arrendatària en cas de desistiment anticipat. Finalment, el Tribunal va descartar la força major, però va moderar la penalització perquè el contracte s’havia complert durant una part significativa de la seva durada.
- La clau és en la redacció de la clàusula
A la pràctica, moltes controvèrsies no sorgeixen per l’existència de la clàusula penal, sinó per com està redactada. No és el mateix pactar una penalització genèrica per «incompliment del contracte» que preveure una conseqüència concreta per a un supòsit específic: manca de preavís, retard en el desallotjament, incompliment d’una exclusiva o resolució anticipada, i així ho distingeix la jurisprudència:
- Supòsit 1: si la clàusula penal es va pactar per a un incompliment genèric o total i després hi ha un compliment parcial, es pot discutir la seva moderació;
- Supòsit 2: si la clàusula penal es va pactar exactament per a l’incompliment produït, normalment serà més difícil reduir-la.
- Contractes entre empreses: menys marge per al·legar abusivitat pròpia dels consumidors
En contractes entre empresaris, la clàusula penal té normalment un marge d’eficàcia més gran que en contractes amb consumidors. No s’aplica de forma automàtica el control d’abusivitat propi del Dret de consum. Tanmateix, això no significa que tot valgui. Una clàusula penal excessiva, desproporcionada o mal dissenyada pot generar litigis. Però sí que implica que, en l’àmbit empresarial, signar sense revisar pot sortir car.
- Què convé revisar abans de signar
En conclusió, abans d’acceptar una clàusula penal, convé preguntar-se, entre altres, el següent:
- Quin incompliment activa exactament la penalització?
- La quantitat és fixa o depèn d’un criteri objectiu de càlcul?
- S’aplica igual davant un incompliment total que davant un de parcial?
- Substitueix la indemnització de danys o s’hi acumula?
- Existeix un límit màxim?
VII. Conclusió
La clàusula penal és una eina molt útil per protegir interessos empresarials, però no és automàtica ni infal·lible. La seva eficàcia dependrà de la seva redacció, de la proporcionalitat de la penalització i de si l’incompliment produït coincideix amb el supòsit previst, i convé, abans de signar-la, analitzar-la amb deteniment.
Aquestes qüestions jurídiques i jurisprudencials són una interpretació que realitza l’equip d’addwill amb qui pots contactar per assessorar-te sobre qualsevol mesura exposada, i en general, sobre qualsevol qüestió relacionada amb els procediments judicials que existeixen en la legislació civil espanyola.
Per això, a addwill, estem a la seva disposició si desitja ampliar la informació i l’assessorament al respecte per part dels nostres professionals experts.
Autora:
Judith Barranco
Advocada, Departament Processal, addwill